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公司法第四次修订对债券业务的影响评析

郎一华 李国兴 2018-11-06 17:12:00


2018年公司法修订是1993年公司法颁布实施以来第四次修订。


本次修订的主要内容包括三个方面: 


一是新增了2种允许上市公司回购股票的情形,上市公司可以回购股票用于可转债的股票来源,可以为了维护股票价格回购股票(法律规定“上市公司为避免公司遭受重大损害,维护公司价值及股东权益所必需”),还增加了兜底性的法律、行政法规规定情形。 


第二,简化了回购股票的程序,新增加的股票回购情形可以按照公司章程的规定或股东大会的授权,由董事会决定,实际上增加了公司为维护股价实施股票回购计划的灵活性。我们预计未来一段时间,有大量的上市公司会为此而修订公司章程的相关规定。公司法同时将股票回购上限从已发行股票总数5%提高到的10%,并允许在最长三年内转让或注销,即完善了库存股制度。 


第三,补充了上市公司回购股票的规范要求,包括信息披露义务,以及股票回购应当采取公开的集中交易方式进行。实际上,第三点在本次修法之前亦是这样操作的。 


按照证监会主席刘士余先生所作的修法说明,本次公司法修订的主要目的是为了“促进公司建立长效激励机制、提升上市公司质量,特别是为当前形势下稳定资本市场预期等,提供有力的法律支撑”。从实际效果而言,本次公司法修订对公司的债券业务也有重大的影响。 


本次公司法修订之前,根据公司法第142条规定,除了合并、分立、奖励之外,只有为了减资才能回购,回购渠道比较狭窄。很多上市公司回购股票实际上是为了维持股价,但在公告中往往将回购目的阐述为减资。如果按照减资目的进行回购,按照公司法的规定,回购的股票应当在收购之日起十日内注销。除此之外,股票注销还会触发公司法第177条规定的减少注册资本的程序适用,该条规定,公司需要减少注册资本时,必须履行报表编制、通知债权人并公告等程序,债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。实际上,减资通常给投资者的感觉是企业经营不善,而上市公司的回购严格来说并不属于通常意义上的减资。在本次修法之前,公司法第177条规定严重限制了上市公司为了稳定股价实施股权回购计划。 


我们的客户在2018年上半年即遇到公司法第177条规定相关的困境。客户在公告股票回购计划后发现对债券持有人提前清偿债务的风险估计不足。我们发现,一旦为了减资目的实施股票回购计划,实际上会带来上市公司债券的持有人可选择要求上市公司提前偿债或提供担保的法律风险问题。假如债券的发行利率与股票回购时债券市场的现时利率存在重大套利空间,上市公司会面临债券持有人要求提前偿债的重大法律风险,从而影响回购计划的正常实施。 


本次公司法修订实际上解除了上述风险,上市公司再也不用担心回购前发行的存量债券面临提前偿还而畏首畏尾不敢实施股票回购计划。本次修法后,上市公司有法定的理由,为稳定股票价格实施回购计划。为了稳定上市公司股价进行的股票回购最终可以通过转让方式合法的处理库存股,不会导致包括债券等债务的提前清偿或担保责任,债券持有人大会或没必要召开。按照新规,回购的股票上市公司可以持有3年,而且允许在3年内转让,而不是一定要注销。只要不注销,即不会触发公司法的减资条款。除此之外,假如上市公司回购股票后立即注销,从某种程度上表明公司自有资金充裕,在这个前提下再去债券市场上融资似乎自相矛盾。新规适当扩充上市公司股票回购的立意,也很好解决了这样的矛盾。 


因此,我们认为,本次公司法的修订对债券持有人有着重大的影响,对上市公司的债券融资业务也有着重要的间接影响。


(本文作者 郎一华 李国兴 律师)



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